前言：凡心所向，素履所往，生如逆旅，一苇以航。这并非是我最成功的案例，但依然是值得记录的案例！

　　阳春三月万物生，春天，美好的季节，当夕阳穿过两旁的行道树，微风拂来，树叶有了生动的影子。结束完一起知识产权刑事案件的会见工作后，我离开看守所，行走在上海浦东新区的马路，周围除了几家相隔较远的工厂企业外，人迹罕见，不由自由地加快脚步，赶往宾馆方向。裤兜的手机铃声突然响起，我不得不停止脚步，电话里传来了急促、粗犷的中年男人的声音，来电者是某市粘胶科技公司的李三（化名），典型的湖南男人。

　　路漫漫，唯吾求索。2023年3月，我接了一起假冒注册商标罪案件，这起案件直至今天，终于迎来终审判决，被告人被判一年十个月有期徒刑，实报实销，下个月就可以出来，与家人重逢。回顾案件的办理过程，可谓一波三折，既打实体，也作程序辩护，撰写递交了近二十份法律意见书，会见了十余次。在一审阶段，经两次庭审，打掉了指控，后经补充侦查，变更起诉，一审判决有罪，当事人再次被逮捕羁押。二审中，经调查取证，打掉大部分金额，最终改判。

　　在电话里，李三讲述其姐姐李静（化名）在广东经营一家企业，因涉嫌假冒注册商标罪被刑事立案了，但心里觉得无比憋屈，有冤说不出，有理说不清，他们经营的是正规企业，经过招投标，生产一批胶带均是供给某台公司用于封装纸箱的，因纸箱中有部分装饰图案与美国某知名化学某M公司所注册的商标近似，故被认定使用了他人的注册商标，被举报生产销售假冒产品，这是口罩时期案发的，货物被扣，人被抓进去。

　　案件发生后，他们委托了湖南同乡的吴律师，经吴律师辩护，人被顺利取保出来。吴律师精通民商事诉讼，但对刑事诉讼，尤其是知识产权，涉猎较少。因距离一审开庭不足半个月，李三四处打听，想找一个知识产权方面的刑事律师，作最后一搏，便咨询了北京大学某知名法学教授，教授向其推荐了两名律师，第一个是我，第二是个深圳某律师。

　　李三说得有声有色，普通话中又夹带着湖南乡音，我站在马路旁，听得是云里雾里，干脆让他把产品的介绍、图片等材料，通过微信发送给我，我看后再下判断，既对他负责，也对我自己负责。

　　轰隆声响起，身旁的货车飞驰，扬起了灰蒙蒙的尘埃，夕阳似落未落，不一会天色已晚，给这片偏僻的郊区带来巨大神秘感。结束完在看守所会见的我，仅想赶回宾馆来个葛优躺。

　　半躺在宾馆房间的椅子上，打开邱某在微信上给我发的案件材料。胶带上及卷芯上带有许多突出信息，布满了图形及文字，胶面上既有某台的文字、拼音与图形，卷芯上又有李三公司自己的商标，及指控的商标斜幅图案。因他们是经过招投标，获得某台公司的订单，在胶带上使用某台的商标，自然是获得了对方的授权，这个是不侵权的，问题就在于卷芯上的斜幅图案与被指控的侵权商品相似，但当事人又在突出标示了自己公司的商标，向外人表意，这是我们公司自己的产品。并且，这个侵权商标是作为斜幅图案来使用的，据李三自己的说法，当初是在网络上看到有很多同行喜欢用这个斜幅图案来装饰，所以他姐姐李静也下载下来这个图案，作了些修改，同样是使用在生产的胶带上，用于区别不同批次的胶带。

　　我初步作了判断，这个并非是商标性使用，且对方所注册的商标是正方形的图片，与李静所使用的斜幅图片差异甚大，压根也算不上相同商标。换个角度来看，既然这些胶带是专供给某台公司的，双方都有供货合同，某台公司也知道这些胶带是他们公司生产的，所以若李静去假冒美国某大牌商标，那意义又何在呢？胶带被某台公司用于封箱后，卷芯就丢弃了，所谓卷芯上带有这个侵权商标，那也不可能流入市场，起不到混淆公众的效果，无售后混淆的可能性。

　　若做这种假冒的事情，那是完全自找苦吃，不可能起到假冒效果的。所以，从常理来反推，李静也完全没有要假冒这个商标的主观故意啊。此案既有可能是个错案。

　　刑事律师像头狼，遇到无罪案件，就像野狼闻到血，既敏感又兴奋，一天的疲惫荡然无存，我从椅子上站了起来，在电话上给李三作了分析，约定两天后，待回到广州后，到律所签署委托合同。

　　礼貌、谦卑，这是李静给我的第一印象，也许八个月的铁窗生活磨灭了这个女老板的气场，在洽谈的整个过程中，她言语极少，多是弟弟在讲述，甚至让人忘记她才是案件的当事人。签订合同后的第二天，我便约了法院书记员阅卷，同时要求观看且拷贝扣押过程的全部录音录像，书记员用粤语叮嘱“呢个案件好快就开庭，你地快点交辩护词比法官哦。”

　　那天的饭菜索然无味，这是一顿忧郁的中午饭，李静脸上写满了抑郁，忧心忡忡，五官聚合，话语中已难以让我捕抓到逻辑与重点。

　　让我印象深刻的是，她拿起了手机向我播放了一段视频她女儿在学校舞台上演讲的视频，她的女儿十分优秀，即将面临高考，系学校里的重点培养的清北苗子，曾作为学生代表，在百日大会上演讲，受家里的变故，让孩子在学习中分心，已被学校约谈多次。她向我们讲述着她的家庭、她的孩子、她的事业，泛光的眼角难以让人不动容。

　　一年后，我了解到，她的孩子最终与清北失之交臂，经家人劝解，也没选择法学专业，倒是去了国内一流的理工大学。

　　根据之前的工作安排，在当天下午我就赶去了机场，飞往云南办理另一起案件。在候机楼、在飞机上，我迅速地把卷宗阅了一遍。在往后的二天时间里做了完整的阅卷笔录，并在一周时间内写出了近二十页的辩护词。李静等看了我的辩护词后，一番感慨，多亏了刘教授的推荐，专业就是专业，至少律师费没白花。

　　我与吴律师出庭辩护，按照之前约定的分工，我负责实体辩护，他负责程序辩护。庭前，李静往返广州多次，我也曾多次到她的工厂，了解实物产品，观看工厂生产过程，即使我们在庭前已作了充分的庭前辅导，李静在法庭上依然是表现得无比紧张，尤其是被主审女法官呵斥了几次后，更加不知所措。

　　幸好，这次开庭的效果不错，据获知的信息，合议庭认为案件构不成犯罪，便移交审委会讨论，后又将案件报送至中院讨论，经延期又延期，此案在庭后的几个月内均未有结果。当事人心急如焚，但我却心如止水。

　　经验在告诉我，烫手的山芋拿起来总要往空中抛几下，好让它挥发热气，这是几起成功无罪案件所带给我的经验。

　　后来从一审判决中，我们可能看出法院是大部分采信了我们的辩护观点，认为商标不相同，认为非单位犯罪，认为以销售价格为单价计算扣押货物的金额等等。

　　法庭上，有趣的是，被害人所委托的诉讼代理律师出示了若干份民事判决，以佐证商标相同。检察官的水平怎么样，我们不便评论，但不得不说的是，这起案件的被害人诉讼代理律师是在上海专门做知识产权案件的，水平是不错的，一个值得尊敬的对手，庭审结束后，我们互换了名片。

　　商标犯罪案件中如何判断商标相同，我们之前也办理过好几起这样的案件了，也算积累了比较丰富的经验。与民事案件所不同，刑事案件在判断商标相同的问题上，有自己的一套方法。

　　关于如何比对商标是否相同，目前有两种方法，第一是“隔离观察法”，就是将商标置于不同的时间和不同的地点进行观察；第二是“比对观察法”，就是将商标放在一起进行观察。

　　两种比对方法的区别在于，在隔离观察法中，只要存在被误认的可能性，就应认定是“相同商标”了，而在“比对观察法”中，即使存在细微差别，也能被识别出来，从而认定为不相同。 民事审判中，采用的是“隔离观察法”。这是因为在市场交易中，一般大众往往是将商标与脑海印象中的商标进行比较后才购买商品，而不一定是两种商标都同时在场。“隔离观察法”是站在一般大众的态度和立场，能够比较真实地反映造成混淆可能性的实际情况。

　　在商标犯罪的刑事司法中，是将“基本无差别”和“足以对公众产生误导”并列规定的，只有同时具备两个条件，才能认定为“相同商标”，目的是为了预防罪名的扩大和滥用，与民事案件相比，商标犯罪刑事案件不但要执行更高的判定标准，而且只能局限于字形或具体图形要素的比对。若采用“隔离观察法”，则无法对“基本无差别”作出合理解释，实际上是对“足以对公众产生误导”的妥协，因为很多视觉上存在差别的商标，在隔离观察时对差别难以察觉，但在对比观察时，无需太费力即可看出差别。所以，刑事案件不能采用“隔离观察法”来判断同一商标，而应以“比对观察法”作为认定“相同商标”的观察方法。

　　在刑事司法实践中，不少办案人员并未意识到两种比对方法的差异，亦未认知到民刑案件在适用方法上不同，还是自然沿用民事商标侵权案件中使用的“隔离观察方法”，即将商标置于不同时间和地点加以观察。由此，该类案件给我们提供一定的辩护空间。

　　判决结果证明法院还是采纳了我们的意见。另外，很多人关心的此商标是否属于商标性使用的问题，判决书中始终未有提及，对于我们提出的这点辩护意见也未回应。据某些人透露，对于我们所提出的非商标性使用问题，两级法院内部均有不同看法。遗憾的是，判决书并无回应，否则这一观点在往后的案件，都能起到指导作用，不失为一起经典判决。

　　关于对扣押货物的金额该如何计算，这是很多商标犯罪案件都会遇到的问题，在这起案件中，同样出现了。

　　我们质疑价格认定中心作出的鉴定，通过向某M公司经销商询价，利用对过程作公证的方式固定证据，证实市场价。同时，又调取以往商品的销售平均价，以销售均价计算。

　　岭南的夏天是湿热的，时而暴雨，时而烈日，老天喜怒哀乐，凡人受罪，阴晴圆缺谁能预知，唯有出门带把伞，既能遮阳，又能躲雨。

　　法院在庭审结束的几个月后，联系了公检法和律师，一起到扣押现场清点货物，这真的是少之又少，也是有违常态。此前，我们觉得侦查人员在扣押过程中存在疏忽，在扣押清单中对商品的型号、规格、长度记录不对，多次写了若干份申请书，要求重新勘验、重新清点，均无音讯，没想到庭审后，又同意我们的申请。

　　在烈日下，办案人员、律师与当事人搬动沉甸甸的胶带，一边测量、一边报数，汗流浃背，有人埋怨，有人紧张，有人乐，也有人愁。最终，货物金额从50多万，降至一万多。

　　不久，法院也通知我们了，检察官要求补充侦查。后来，通过整理电子数据，查阅了其有几十万的异常交易记录，要准备再次开庭。检察官变更了起诉，换了一套打法。

　　我们认为说指控的金额没有充足的证据，并且认定构成假冒注册商标罪的罪名不对，即使构成犯罪，亦是销售假冒注册商标的商品罪，并且金额是未达到入罪标准的，继续坚持无罪。

　　几天后，书记员通知李静与我，一起到法院领判决书，同时，派出所民警也到场了，通知做好准备。

　　一般情况下，法院是直接把判决书寄给律师，无需到现场领。我猜想，法院通知我到现场，也许想在被告人面前告知我，你失败了。

　　天青色在等烟雨，谁着急领判决。在到达法院门前，我和李静在附近的水吧喝了一杯冰镇柠檬水！沉默许久，豆大的雨滴劈头盖脸砸来，雨终于下了。书记员在电话里的催促声与雨水的滴答声交织，一时叫人心乱如麻。

　　撑着伞走进了法院，目睹着民警把她带进了警察，呼呼一声，消失在车水马龙，街道上水滩，倒影着城市的灯红酒绿。

　　一个既专业，又较真的刑事律师，受不受欢迎？我的辩护意见确实让他们的工作不太顺畅，但这起案件也确实让他们法院内部有不少人认识了我，一个在广州姓何的律师，后面我又有几起案件同样是在该法院，当我向书记员介绍自己时，对方的反映是“哦，是你”，幸好，后面的几起案件均取得了不错的结果。

　　在回广州的路上，我握着方向盘，心里不是滋味，案件明明缺乏证据支撑，却判处如此重的刑罚，二审需得翻盘，不然方能释怀。但，据李静的脆弱心理，是否上诉尚未明确，二审律师是否还是我，仍是个问号！

　　经过反复的思想抗争，在上诉期满的前一天，李静决定上诉了，家属也继续委托我，同时，也委托了广州的另一个律师梁律师，作为我的搭档。

　　二审的审限一再延长，延期又延期，补充侦查又补充侦查，期间，我们到两次到中山某公司进行调查取证，多次向省检察院、省法院投诉不合理延期的情况，多次申请调查取证，申请证人出庭作证。

　　在十多次的会见当中，我们感受到当事人如过山车般的心情。在一次次催促、沟通、安抚与焦虑中，期待结果。

　　刑事案件不像民事案件，以标的论大小，关于人的生命自由的案件，没有大小之分。在一次会见结束后，梁律师问我“你现在是不是主要办理知识产权刑事案件，案件量多吗？办理的案件是不是都要会见这么多次，诉讼时间都这么长，这么麻烦。”梁律师作为民商事领域的律师，显然是低估了刑事案件的办理难度，也低估了刑事案件确实会容易让人心力交瘁。

　　专门做知识产权的律师有很多，专门做刑事案件的律师也很多，但专门做知识产权刑事案件的律师寥寥无几，我是比较早介入专做知产刑案的，每年承办的案件量都很平均，既相信专业能力，又愿意经济成本的委托人不多，当事人与律师双方都看对眼的更不多。

　　案发后，不少当事人，尤其是一些小老板很愿意把钱花在疏通人际关系上，最终上当受骗。有些甚至着急赔偿道歉，事后才发现构成不了犯罪。办案件既要讲专业，也要讲情怀。仅有情怀，办案成本毕竟在哪里，食不果腹，注定走不远；单有专业，在地位不对等，四处碰壁的环境下，没有对胜利的执着，满腔热血的情怀，也难赢案件。

　　知识产权在工业发展中的地位越来越重要，公安部从原来的经侦中抽部分人员出来成立食药环，就是要打造一支专办知产、食品、环境污染的公安队伍，真正地维护品牌，支持创新。

　　近年来，百日行动、昆仑行动、安芯行动等，抓获了一大批的知识产权犯罪分子，知识产权刑事案件量每年均在快速上升。

　　造假与打假是一场猫鼠游戏，长打不绝。家族式的造假销假者，依靠线下固定渠道，隐秘销售，工厂生产狡兔三窟，在当地也编织了保护网，因而被抓者甚少，真正容易被打假公司盯上的是哪些暴露在公众下的薄利多销、铤而走险的互联网平台卖家。

　　我国知识产权侵权刑事保护，在法制建设方面是不太健全的，以往被害人常寻求以民事及行政途径保护，对于如何用刑事方式维权是不太熟悉，但是在声势浩大的滚滚浪潮下，刑事手段却被滥用。如何界定商标民事侵权、行政处罚与刑事案件，许多举报人尚且不懂，一些办案人员也没有相应的知识储备，因此很容易出现我们所说的“错案”！即用错了权利救济手段。我手上的几个案件均是这种情况。

　　知识产权犯罪案件是特殊的刑事案件，需根据知识产权规范判断权利基础。现在出现的是懂知识产权的，不懂刑事规范，懂刑事规范的，又不懂知识产权。所以，很容易出现错案。

　　在李静的这起案件中，从疫情时期，到现在，在一审打掉了一起指控，又有其他指控。从去年夏天到今年夏天，整整一年的等待，终于在二审打掉大部分金额，实现改判的结果。昨天拿到判决，下个月可以出看守所，真是来之不易的胜利。

　　后语：2025年6月27日，这将又是一年的炎热夏日，但愿这天碧空如洗，万里无云。在这天，我想我会前往看守所，目睹其进去，再目睹其出来，方是始终。返回搜狐，查看更多